Один из способов управления юридическим лицом

Нанимаем Управляющего

Общество с ограниченной ответственностью увольняет директора (ген. Директора, исполнительного директора) и нанимает в качестве руководителя общества Управляющего Индивидуального предпринимателя на УСН, база Доходы (6%). Между учредителем (одним из учредителей, по поручению собрания учредителей) и Управляющим заключается договор управления.

Права и обязанности у управляющего точно такие же, как и у любого директора. Разница только в том, что при подписании документов будет написано слово «управляющий» без указания статуса индивидуального предпринимателя. В то же время и с этим статусом нарушения не будет. А вот прописав в уставе (ниже) и ЕГРЮЛ слово «управляющий», я бы больше не стал называть его директором или генеральным директором (как это советуют некоторые юристы).

Управляющий не состоит в штате управляемой компании и ему не положены больничные, отпуска и прочее. Кое-что из этого можно прописать в договоре и вы это прочтете в следующих частях данной главы.

Часть 1
Нормативная база

Гражданский кодекс

Статья 66. Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

………

4. Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

Статья 67.1. Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах.

1. Управление в полном товариществе и товариществе на вере осуществляется в порядке, установленном статьями 71 и 84 настоящего Кодекса.

2. К исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества наряду с вопросами, указанными в пункте 2 статьи 65.3 настоящего Кодекса, относятся:

2) принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), а также утверждение такой управляющей организации или такого управляющего и условий договора с такой управляющей организацией или с таким управляющим, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3);

ФЗ об Обществах с ограниченной ответственностью.

Статья 32. Управление в обществе

2.1. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества

определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

………

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему.

Статья 42. ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему

1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Если у вас акционерное общество, вы тоже можете нанять управляющего.

Статья 69. п.1 абзац 3, Федеральный закон «Об Акционерных обществах»

…по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В Трудовом кодексе прямо сказано, что управляющий индивидуальный предприниматель не является штатным сотрудником организации, а лишь оказывает ей услуги по управлению.

ГЛАВА 43. ТК РФ ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА РУКОВОДИТЕЛЯ ОРГАНИЗАЦИИ И ЧЛЕНОВ КОЛЛЕГИАЛЬНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА ОРГАНИЗАЦИЙ

Статья 273. Общие положения

……..Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда: руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества; управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

И управляющий индивидуальный предприниматель управляет организацией на основе главы 39 ГК, используя обычные договора оказания услуг, где юридическое лицо, нанявшее управляющего, является ЗАКАЗЧИКОМ, а индивидуальный предприниматель-управляющий является ИСПОЛНИТЕЛЕМ.

Статья 779. ГК Глава 39. Возмездное оказание услуг. Договор возмездного оказания услуг

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. При этом перечисляемой обществом вознаграждение управляющему можно смело на ОСНО списывать на затраты по налогу на прибыль.

Статья 264. п.1 пп.14, 15, 18, 41 НК. Прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией.

1. К прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся следующие расходы налогоплательщика:

14) расходы на юридические и информационные услуги;

15) расходы на консультационные и иные аналогичные услуги;

18) расходы на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями

41) расходы по договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда), заключенным с индивидуальными предпринимателями, не состоящими в штате организации.

Обратите внимание, можно списывать на затраты не только расходы на приобретение услуг по управлению организацией, но и расходы на приобретение услуг по управлению её отдельными подразделениями. Но тут же встает вопрос, а что можно считать подразделением организации? Можно ли нанять управляющего индивидуального предпринимателя управлять, например, цехом, отделом или филиалом?

Ответ нам дает ФНС России. Я подчеркиваю, что это не мной придумано, это письмо ФНС. Почему на этом останавливаюсь, да потому что иногда налоговики на местах имеют на этот счет свою странноватую точку зрения и отделы или цеха не считают структурными подразделениями организации.

Итак, письмо ФНС РФ от 07.04.14 № ГД-4-3/6205@. Цитирую: «Вместе с тем в п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2

«О применении судами РФ Трудового кодекса РФ разъяснено, что под структурными подразделениями организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки, секторы и т.п.».

Обязан ли управляющий становиться индивидуальным предпринимателем?

Да обязан, ибо согласно статьи 2 ГК его деятельность считается предпринимательской.

ГК РФ Статья 2. Отношения, регулируемые гражданским законодательством

«…..Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

И по статье 23 ГК он просто обязан стать ИП-шником.

Статья 23 п. 1 ГК Предпринимательская деятельность гражданина

1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Налоговики крайне редко делают попытки признать такого ИП-шника просто физиком с доначислением НДФЛ и страховых. Причины, почему они это делают, кроются в грубых нарушениях найма управляющего и мы это разберем ниже на примере конкретного судебного дела. А так по той же 23 статье ГК управляющий обязан быть ИП-ником. Цитирую п. ст. 23 ГК: 4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Более того, к такому гражданину, занимающемуся предпринимательством по управлению организациями относятся правила, применяемые к юридическим лицам, а, соответственно, это ещё раз подтверждает, что он не может состоять в штате организаций. Цитирую п. 3 ст. 23 ГК: 3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

То же самое сказано в налоговом кодексе.

Статья 11 п.2 НК Институты, понятия и термины, используемые в настоящем Кодексе

«…индивидуальные предприниматели - физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица…»

И конечно никто не запрещает такому ИП-шнику работать на УСНО, используя все преимущества главы 26.2 НК.

Далее встает вопрос, какие виды экономической деятельности использовать предпринимателю, если будет управлять юридическими лицами?

С 11 июля 2016 года при регистрации новых юридических лиц и ИП используем новые коды ОКВЭД 2 ОК 029-2014 (КДЕС Редакция 2). Это введено Приказом ФНС РФ от 25 мая 2016 года № ММВ-7-14/333@, зарегистрировано в Минюсте 16 июня 2016 года.

Примечание: введение новых кодов откладывалось ТРИ раза, что вводило всех в жуткое замешательство. Надеюсь, в этот раз они не передумают.

Честно говоря, в попытке всё улучшить, опять всё запутали, но в интернете есть программы, которые в автоматическом режиме помогут вам перевести старые коды ОКВЭД в новые ОКВЭД 2. Я же сразу дам новые ОКВЭД 2 для целей использования их управляющим.

Коды 70.22 и 82.11 ОКВЭД 2 являются основными для управляющего.

70.22 - Группа «Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления».

Код 82.11 ОКВЭД 2. Деятельность административно-хозяйственная комплексная по обеспечению работы организации

Дополнительные коды:

• разработку систем бухгалтерского программного обеспечения, см. ОКВЭД 62.01;
• юридические консультации и посредничество, см. ОКВЭД 69.10;
• бухгалтерский учет и аудит, консультирование по вопросам налогообложения, см. ОКВЭД 69.20;
• консультирование по строительству и архитектуре, см. ОКВЭД 71.11, ОКВЭД 71.12;
• консультирование в области экологии, агрономии, безопасности и прочую подобную деятельность по консультированию, см. ОКВЭД 74.90;
• консультирование по размещению или найму персонала, см. ОКВЭД 78.10;
• консультирование по вопросам образования, см. ОКВЭД 85.60.

Код ОКВЭД 70.10.1 - Деятельность по управлению финансово-промышленными группами

Код ОКВЭД 70.10.2 - Деятельность по управлению холдинг-компаниями

Код ОКВЭД 69.1 - Деятельность в области права

Код ОКВЭД 69.20 - Деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению финансового аудита, по налоговому консультированию.

Часть 2
Упрощённый алгоритм найма управляющего

1. Пусть тот парень, которого вы планируете сделать управляющим, станет Ип-ником хотя бы месяца за три до того, как вы наймете его управляющим. Это правило не относится при найме управляющего во вновь создаваемую компанию. Виды экономической деятельности я прописывал выше.

2. Теперь пусть это парень-ИП-ник за эти три месяца предоставит вашему обществу, а лучше нескольким обществам, какие-нибудь реальные услуги консультационного характера (далее этому посвящена отдельная глава).

3. За это время сделайте так, чтобы у этого ИП-шника появилась своя мебель, свой компьютер, какое-то свое минимальное имущество.

4. Соберите собрание учредителей и на собрании проколом оформите:

• внесение изменений в Устав либо утверждение новой редакции Устава;
• расторжение договора с директором и найм вместо него управляющего.

Если вы единственный учредитель и регистрируете новую компанию используя форму Р11001, сразу нанимаете себя управляющим, налоговики могут докопаться по формальному признаку. Тогда вначале сделайте себя директором, а после регистрации переведете себя в статус управляющего. Если у вас в уставе еще не прописано право удостоверять протокол собрания с помощью, например, видеозаписи, то протокол должен быть заверен нотариально, нотариус должен лично присутствовать на собрании.

5. Используя форму Р13001 (стр. 1 и листы «М») внесите изменения в Устав. Подготовьте 2 экземпляра устава (или изменений). По ФЗ об ООО данный шаг не является обязательным, но я очень рекомендую вам его сделать. Так же, как с директором, пропишите в Уставе права и обязанности управляющего.

6. Оплатите госпошлины. за внесение изменений в Устав она составляет 800 рублей (всегда проверяйте, прежде чем сделать, они всё время вносят изменения).

7. Используя форму Р14001 внесите изменения в ЕГРЮЛ. В Р14001 заполняется стр.1 раздел 2 листа «К» о прекращении полномочий старого директора и раздел 3 листа «М» о возложении полномочий на ИП-управляющего и лист «Р» - данные заявителя - нового руководителя. 13 и 14 формы можно подавать одновременно. По крайней мере, я лично так делал, подавая документы в 46 налоговую

Москвы и в подмосковные налоговые. 14-й формой и протоколом собрания учредителей вы увольняете старого директора, нанимая нового управляющего.

8. Теперь 13 и 14 формы заверьте у нотариуса. Либо заверьте только 13 форму, а потом после внесения изменений в Устав опять проведете собрание и потом у нотариуса заверите 14-ю форму.

9. Если вы увольняли с должности директора и нанимали управляющего- одного и того же человека, то подготовьте внятное обоснование, почему вы так сделали. В обосновании может быть:

• Он уже оказывает услуги обществу.
• Он больше не хочет работать директором, а хочет продолжить управлять организацией в статусе управляющего.
• Устав поменялся и в Уставе написано, что только управляющий может руководить обществом.
• Поменялся состав учредителей и новый учредитель требует найма именно управляющего.
• Управляющий работает по договору ГПХ, а, значит, его ответственность выше (это можно сделать), чем у директора.
• Он кроме услуг по управлению, если захочет, и, имея в штате необходимый персонал, может оказывать ещё большое количество услуг, чего директор делать не имеет права. Среди них: услуги по ведению бухучета, юридические услуги, услуги по найму персонала и так далее.
• У него есть автомобили и он, будучи управляющим по отдельному договору (так как эта деятельность является предпринимательской), будет сдавать нам эти авто в аренду и так далее.

10. При необходимости подпишите Корпоративный договор (статья 67.2 ГК с 1 сентября 2014 года). Прочтите её и сами всё поймете.

11. Решите, КТО из учредителей будет подписывать Договор управления юридическим лицом и КТО из учредителей будет контролировать деятельность Управляющего между собраниями учредителей и подписывать акты, отчеты управляющего и прочее. Это может быть один и тот же учредитель. Это так же оформляется протоколом собрания учредителей и может быть прописано в протоколе с самого начала.

12. Разработайте и утвердите на собрании учредителей форму Договора управления и Акта оказанных услуг. Некоторые пункты договора управления рассмотрю дальше.

13. Произведите все регистрационные действия в ИФНС.

14. Получите копию Устава с внесенными изменениями в ИФНС.

15. Получите бесплатную u1074 выписку из ЕГРЮЛ (или платную).

16. Подпишите Договор управления.

17. Соберите все бумаги, поменяйте банковскую карточку и при необходимости внесите изменения в договора банковского обслуживания.

Часть 3
Краткий сравнительный анализ экономии на налогах на 2016 год

Примечание: мне лень пересчитывать это на цифрах 2017-2019 годов. Суть в том, что присутствует значительная экономия, а цифры в 2017 году малость отличаются от написанного ниже.

Предельные базы для начисления страховых взносов в 2016 году выросли: в ПФР - 796 тыс. рублей, в ФСС - 718 тыс. рублей. Лимит для взносов в ФОМС не установлен (постановление Правительства РФ от 26.11.2015 № 1265).

Подсчет экономии на налогах и страховых взносах с выплат денежных средств единоличному исполнительному органу.

Для сравнения будем использовать ежемесячные выплаты в размере 100 тыс. рублей в месяц (что составляет 1 200 000 рублей в год).

Вариант первый. Общество нанимает генерального директора (директор, президента компании) по трудовому договору как единоличного исполнительного органа.

Размер выплаты составляет в год 1 200 000 рублей.

Удержанию подлежит 13% НДФЛ с этой суммы, что составит 156 000 рублей. (т.е. генеральный директор на руки получит 1 200 000 – 156 000 = 1 044 000 руб.)

Выплаты компании в ПФР с заработной платы составят:

а) 175 120 руб. (22% до предельной базы для начисления страховых взносов 796 000 руб.)

б) 40 400 (10% сверх установленной величины в 796 000 руб.)

Выплаты компании в ФСС составят:

20 822 (2,9% до предельной базы для начисления страховых взносов 718000 руб.)

Выплаты в ФФОМС составят:

61 200 руб. (предельной базы для начисления страховых взносов не установлено)

Итого компания заплатит страховых взносов 297 542 руб., удержит НДФЛ в размере 156 000.

Общая сумма выплат в бюджет составит 453 542 руб.

Вариант второй. Общество нанимает как единоличного исполнительного органа ИП Управляющего, применяющего УСН 6%.

Размер выплаты составляет в год 1 200 000 рублей.

Общая выплата страховых взносов составит:

а) 23 153 руб. (до 300 000 рублей)

б) 9 000 руб. ( 1 % от суммы, превышающей 300 000 руб. (т.е. 1 200 000 руб. – 300 000 руб.)*1%)

Итого сумма выплат страховых взносов составит 32 153 руб.

Так же ИП Управляющий заплатит налоги в размере 6% от дохода, за минусом уплаченных за себя страховых взносов, что в сумме составит 39847 руб. (т.е. 1 200 000*6% = 72 000 рубля. 72 000 – 32 153 = 39 847)

Общая сумма выплат в бюджет составит 72 000 рублей.

Вывод: ИП – управляющий экономит компании 381 542 рубля в год. (т.е. 453 542 – 72 000 = 381 542 руб.)